Решение Омского УФАС России от 23.11.2011 г № Б/Н
О признании жалобы частично обоснованной
Комиссия Омского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов на территории Омской области (далее - Комиссия) в составе:
Шарова В.А. – заместителя руководителя управления, Председателя Комиссии;
Шмаковой Т.П. – начальника отдела контроля размещения государственного заказа, заместителя Председателя Комиссии;
Вормсбехера А.В. – главного специалиста-эксперта отдела контроля размещения государственного заказа, члена Комиссии;
Кусановой Ш.М. – главного специалиста-эксперта отдела контроля размещения государственного заказа, члена Комиссии;
Иванченко О.И. – главного специалиста-эксперта отдела контроля размещения государственного заказа, члена Комиссии;
Шевченко А.Н. – ведущего специалиста-эксперта отдела контроля размещения государственного заказа, члена Комиссии,
рассмотрев жалобу ООО «НПО «Диагностические системы» (далее – заявитель) на действия БУЗОО «Центр по профилактике и борьбе со СПИД и инфекционными заболеваниями» (далее – заказчик) при проведении открытого аукциона в электронной форме для субъектов малого предпринимательства на поставку медикаментов (диагностические тест-системы) (извещение № 0352200015611000035) (далее – открытый аукцион),
в присутствии <...>,
Установила:
1.В Омское УФАС России поступила жалоба заявителя (вх. № 11319 от 16.11.2011) на положения документации об аукционе.
Из жалобы заявителя следует, что характеристике «Суммарное время инкубаций при 37°С при использовании термошейкера» – не более 50 мин, указанной в позиции № 1 раздела IV «Требования к товару» документации об открытом аукционе, соответствует товар одного конкретного производителя.
С учетом этого заявитель полагает, что в действиях заказчика усматривается нарушение требований части 3.1 статьи 34 и части 1 статьи 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон «О размещении заказов).
Согласно части 2.1 статьи 57 Федерального закона «О размещении заказов» жалоба на положение документации об открытом аукционе в электронной форме может быть подана участником размещения заказа до окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме.
Учитывая, что в извещении о проведении открытого аукциона срок окончания подачи заявок был установлен 17.11.2011 в 09:00 час (по местному времени), то в силу вышеуказанной императивной нормы жалоба была принята Омским УФАС России к рассмотрению (исх. № 03-6264 от 18.11.2011).
2.На запрос Омского УФАС России (исх. № 03-6237 от 17.11.2011) заказчиком были представлены материалы отрытого аукциона и пояснения по жалобе (вх. № 11508 от 21.11.2011).
Из представленных материалов открытого аукциона и информации, размещенной на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru (далее – официальный сайт), следует, что 09.11.2011 на официальном сайте заказчик разместил извещение о проведении открытого аукциона и документацию об открытом аукционе.
Согласно Протоколу рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе от 21.11.2011 № 11/28 поступило три заявки на участие в аукционе; двум участникам размещения заказа с порядковыми номерами «2» и «3» отказано в допуске к участию в аукционе.
Из протокола подведения итогов открытого аукциона от 22.11.2011 № 11/27/02 следует, что заявка с порядковым номером «1» (ЗАО «Омскреактив») признана соответствующей требованиям, установленным документацией об аукционе.
3.Рассмотрев жалобу заявителя, представленные материалы и пояснения представителей сторон, Комиссия признала жалобу заявителя частично обоснованной, исходя из следующего.
Согласно пункту 1 части 4 статьи 41.6 Федерального закона «О размещении заказов» документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.
В соответствии с указанной нормой Федерального закона «О размещении заказов» в позиции № 1 раздела IV «Требования к товару» документации об открытом аукционе заказчик установил наименование поставляемых товаров «ВИЧ-диагностикум: тест-системы для совместного выявления антител и антигена к ВИЧ» и их характеристики, в частности, суммарное время инкубаций при 37°С при использовании термошейкера – не более 50 мин.
В силу части 1 статьи 41.6 Федерального закона «О размещении заказов» документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1 - 3.2, 4.1 - 6 статьи 34 настоящего Федерального закона.
Согласно части 3.1 статьи 34 Федерального закона «О размещении заказов» документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.
Из жалобы следует, что вышеуказанной характеристике соответствуют только тест-система «ВИЧ-1,2 АГ/АТ» производства ЗАО «Медико-биологический союз», что подтверждается приложенными к жалобе инструкциями по применению тест-систем данного производителя, а также инструкциями по применению тест-систем производства ЗАО «Вектор-Бест», ЗАО «ЭКОлаб», ООО «НПО «Диагностические системы» и «Био-Рад» (Франция).
При этом заявитель указал, что тест-система «ДС-ИФА-ВИЧ-АГАТ-СКРИН» производства ООО «НПО «Диагностические системы» имеет характеристику «Суммарное время инкубаций при 37°С при использовании термошейкера» – 1 час 25 мин. Тест-системы производства ЗАО «Вектор-Бест», ЗАО «ЭКОлаб» и «Био-Рад» (Франция) такой характеристикой не обладают, поскольку в них отсутствует возможность проведения инкубаций с использованием термошейкера.
Из письменных пояснений заказчика следует: «Согласно статистической отчетности формы № 4 «Сведения о результатах исследования крови на антитела к ВИЧ», в Омской области ежемесячно проводятся от 45 до 50 тысяч исследований. В среднем от 2 до 2,7 тысяч исследований за смену. Проведение скрининговых исследований на ВИЧ в большом объеме требует оптимизации постановки исследований и диктует необходимость выбора тест-систем с минимальными затратами рабочего времени на проведение анализов. Для массового проведения исследований подходит тест-система «ВИЧ-1,2 АГ/АТ» производства ЗАО «Медико-биологический союз», т.к. данная тест-система имеет ряд преимуществ перед аналогичными:
- время инкубаций при 37°С при использовании термошейкера – 50 мин.;
- нет предварительной промывки планшета;
- рабочие растворы конъюгата № 1 и № 2 и хромогена готовы к применению и не требуют дополнительного разведения.
Затраты рабочего времени на проведение одного анализа на тест-системе «ВИЧ-1,2 АГ/АТ» производства ЗАО «Медико-биологический союз» с применением термошейкера на 70% меньше, чем при использовании тест-систем производства ООО «НПО «Диагностические системы» и других производите, а при использовании термостата - на 30% меньше».
На заседании Комиссии представители заказчика также пояснили, что потребностям заказчика соответствуют тест-системы с такими характеристиками, которые позволяют при минимальном количестве затраченного времени провести большее количество анализов на ВИЧ на имеющимся у заказчика технологическом оборудовании с учетом численности работников и иных условий, необходимых для выполнения скрининговых исследований.
Учитывая изложенное, Комиссия приходит к выводу, что заказчиком обоснована необходимость применения в данном учреждении здравоохранения именно тест-системы «ВИЧ-1,2 АГ/АТ» производства ЗАО «Медико-биологический союз», вследствие чего, установленное в позиции № 1 раздела IV «Требования к товару» документации об открытом аукционе требование к суммарному времени инкубаций при 37°С при использовании термошейкера не более 50 минут, не может рассматриваться как ограничение количества участников размещения заказа, соответственно, не нарушают часть 3.1 статьи 34, часть 1 статьи 41.6 Федерального закона «О размещении заказов».
4.Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее - индивидуальные предприниматели), крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:
1) для юридических лиц - суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать двадцать пять процентов (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать двадцать пять процентов (данное ограничение не распространяется на хозяйственные общества, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) таких хозяйственных обществ - бюджетным научным учреждениям или созданным государственными академиями наук научным учреждениям либо бюджетным образовательным учреждениям высшего профессионального образования или созданным государственными академиями наук образовательным учреждениям высшего профессионального образования);
2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:
а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для средних предприятий;
б) до ста человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек;
3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.
Частью 2 статьи 15 Федерального закона «О размещении заказов» предусмотрено, что размещение заказов путем проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказа являются субъекты малого предпринимательства, осуществляются в порядке, предусмотренном главами 2 – 4 настоящего Федерального закона, с учетом положений настоящей статьи.
Согласно части 3 указанной статьи при размещении заказа путем проведения торгов, запроса котировок, которые предусмотрены частью 1 настоящей статьи и в которых участниками размещения заказа являются субъекты малого предпринимательства, информация о проведении таких торгов, запроса котировок должна содержаться в извещении о проведении открытого конкурса, открытого аукциона или в извещении о проведении запроса котировок.
В извещении № 0352200015611000035 и на титульном листе документации об аукционе заказчик указал, что данный аукцион в электронной форме проводится для субъектов малого предпринимательства.
В соответствии с частью 4 статьи 15 Федерального закона «О размещении заказов» при размещении заказа путем проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказа являются субъекты малого предпринимательства, заявки на участие в торгах или котировочные заявки, поданные участниками размещения заказа, не являющимися субъектами малого предпринимательства, подлежат отклонению.
Из жалобы следует, что заявитель «заинтересован в участии в указанном открытом аукционе для субъектов малого предпринимательства», однако «не может принять участие в аукционе в связи с существенными нарушениями заказчиком законодательства Российской Федерации».
В соответствии с частью 1 статьи 57 Федерального закона «О размещении заказов» любой участник размещения заказа имеет право обжаловать в судебном порядке, а также в порядке, предусмотренном настоящей главой, действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в порядке, предусмотренном настоящей главой, не является препятствием для обжалования участником размещения заказа действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в судебном порядке.
На запрос Омского УФАС России от 18.11.2011 № 03-6264 о представлении документов, позволяющих определить является ли ООО «НПО «Диагностические системы» субъектом малого предпринимательства, заявитель в установленный срок не представил требуемую информацию.
На заседании Комиссии представитель заявителя Панфилов Е.А. сообщил, что ООО «НПО «Диагностические системы» не является субъектом малого предпринимательства, следовательно, действия заказчика при проведении открытого аукциона для субъектов малого предпринимательства не могут нарушить права и законные интересы заявителя, поскольку он не может являться участником данного размещения заказа.
5.При рассмотрении жалобы Комиссия не ограничена ее доводами, в силу пункта 3.25 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 14.11.2007 № 379, зарегистрированного в Минюсте России 10.12.2007 № 10661 (далее - Административный регламент), проверяет размещение заказа в полном объеме.
В результате проведения внеплановой проверки в соответствии с частью 5 статьи 17 Федерального закона «О размещении заказов» Комиссия установила в действиях единой комиссии нарушение пункта 1 части 4 статьи 41.9 Федерального закона «О размещении заказов».
В силу части 1 статьи 41.9 Федерального закона «О размещении заказов» аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, содержащие предусмотренные частью 4 статьи 41.8 настоящего Федерального закона сведения, на соответствие требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме в отношении товаров, работ, услуг, на поставки, выполнение, оказание которых размещается заказ.
Частью 3 указанной статьи предусмотрено, что на основании результатов рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, содержащих сведения, предусмотренные частью 4 статьи 41.8 настоящего Федерального закона, аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в открытом аукционе, участником открытого аукциона или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в открытом аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящей статьей.
Согласно пункту 1 части 4 статьи 41.9 Федерального закона «О размещении заказов участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае непредоставления сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 настоящего Федерального закона, или предоставления недостоверных сведений.
Пунктом 1 части 4 статьи 41.8 Федерального закона «О размещении заказов» предусмотрено, что при размещении заказа на поставку товара первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать указанные в одном из следующих подпунктов сведения:
а) согласие участника размещения заказа на поставку товара в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе в электронной форме, или указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для поставки товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак;
б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак.
Согласно Протоколу рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе от 21.11.2011 № 11/28 участнику размещения заказа с порядковым номером «2» отказано в допуске к участию в аукционе на основании пункта 1 части 4 статьи 41.9 Федерального закона «О размещении заказов», при этом единая комиссия указала: «Предоставленная в первой части заявки техническая характеристика не соответствует заявленным требованиям: не указаны производители тест-систем по пунктам 2 и 3 документации об аукционе, что не дает возможность оценить соответствие представленных тест-систем требованиям Санитарно-эпидемиологических правил СП 3.1.5.2826-10, утвержденных постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 11.01.2011 № 1: заявленная продукция по позиции № 1 не должна являться продукцией производителя по позиции № 2 и позиции № 3, заявленная продукция по позиции № 2 не должна являться продукцией производителя по позиции № 1 и позиции № 3, заявленная продукция по позиции № 3 не должна являться продукцией производителя по позиции № 1 и позиции № 2».
Изучив первую часть заявки с порядковым номером «2», Комиссия установила, что в заявке участник выразил свое согласие на поставку товаров, являющихся предметом открытого аукциона, содержатся конкретные показатели поставляемых товаров, а также указано: «Согласно Санитарных правил СП 3.1.5.2826-10 «Профилактика ВИЧ-инфекции» заявленная продукция по позиции № 1 не должна являться продукцией производителя по позиции № 2 и позиции № 3, заявленная продукция по позиции № 2 не должна являться продукцией производителя по позиции № 1 и позиции № 3, заявленная продукция по позиции № 3 не должна являться продукцией производителя по позиции № 1 и позиции № 2».
Комиссия установила, что в документации об аукционе не содержится положения о том, что участникам размещения заказа предоставляются преференции в соответствии с приказом Минэкономразвития России от 12 мая 2011 г. № 217 «Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранных государств, для целей размещения заказов на поставки товаров для нужд заказчиков», следовательно, участник размещения заказа не должен был указывать (декларировать) в заявке на участие в аукционе страну происхождения поставляемого товара.
Пунктом 12 документации об аукционе установлено, что для предоставления сведений, предусмотренных в первой части заявки, участник размещения заказа может использовать форму и инструкцию по её заполнению, представленные в Приложении 1 Раздела I настоящей документации об аукционе.
Приложении 1 «Сведения о товаре» документации об аукционе содержится таблица с графами «№ п/п», «Наименование товара», «Товарный знак (наименование производителя)» и «Конкретные показатели товара», которые заполняются участником размещения заказа в случае, если он воспользуется данной формой при подаче заявки на участие в аукционе в электронной форме.
При этом в указанном приложении имеется сноска следующего содержания: «Непредставление сведения о производителе товара не является основанием для отказа в допуске к участию в аукционе».
С учетом указанного, Комиссия приходит к выводу, что единая комиссия необоснованно отказала участнику размещения заказа с порядковым номером «2» в допуске к участию в аукционе по вышеназванному основанию.
На основании изложенного и руководствуясь частью 6 статьи 60 Федерального закона «О размещении заказов», пунктами 5.5, 5.6 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 26.01.2011 № 30, зарегистрированного в Минюсте РФ 21.03.2011 № 20204, пунктами 3.32 и 3.35 Административного регламента, Комиссия
Решила:
1.Признать частично обоснованной жалобу ООО «НПО «Диагностические системы» на действия БУЗОО «Центр по профилактике и борьбе со СПИД и инфекционными заболеваниями» при проведении открытого аукциона в электронной форме для субъектов малого предпринимательства на поставку медикаментов (диагностические тест-системы) (извещение № 0352200015611000035).
2.Признать в действиях БУЗОО «Центр по профилактике и борьбе со СПИД и инфекционными заболеваниями» и его единой комиссии нарушение пункта 1 части 4 статьи 41.9 Федерального закона «О размещении заказов».
3.В соответствии с частью 9 статьи 17 Федерального закона «О размещении заказов» выдать БУЗОО «Центр по профилактике и борьбе со СПИД и инфекционными заболеваниями» и оператору электронной площадки ЗАО «Сбербанк - АСТ» предписание об устранении нарушений законодательства о размещении заказов.
Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.
Приложения
2011-11-23 Приложение к Решению от 23 ноября 2011 года № Б/Н Предписание