Решение Омского УФАС России от 12.10.2011 г № Б/Н
О признании жалобы обоснованной
Комиссия Омского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов на территории Омской области (далее - Комиссия) в составе:
Шарова В.А. - заместителя руководителя управления, Председателя Комиссии;
Вормсбехера А.В. – главного специалиста-эксперта отдела контроля размещения государственного заказа, члена Комиссии;
Иванченко О.И. – главного специалиста-эксперта отдела контроля размещения государственного заказа, члена Комиссии;
Шевченко А.Н. – специалиста-эксперта отдела контроля размещения государственного заказа, члена Комиссии,
рассмотрев жалобу ООО «Медицинская компания «Фармэкс» (далее – Заявитель, Общество) на действия заказчика – бюджетное учреждение здравоохранения Омской области «Клинический онкологический диспансер» (далее – Заказчик, БУЗ ОО «КОД») при проведении открытого аукциона в электронной форме (извещение № 0352200022711000098) на поставку нестероидных противовоспалительных средств и средств, влияющих на систему свертывания крови (далее – открытый аукцион в электронной форме),
в присутствии представителей:
Заявителя – <...>, генерального директора;
Заказчика – <...> (доверенность от 03.02.2011 № 2); <...> (доверенность от 12.10.2011 № 2),
Установила:
1.В Омское УФАС России поступила жалоба Заявителя (вх. № 9728 от 05.10.2011) на положения документации об открытом аукционе в электронной форме.
Заявитель полагает, что характеристикам лекарственных препаратов: международного непатентованного наименования (далее - МНН) «Теноксикам» и клею фибриновому, указанным в Приложении № 1 «Перечень и сведения о функциональных и качественных характеристиках товара» (далее – приложение № 1) к документации об открытом аукционе в электронной форме, соответствуют только по одному препарату конкретного производителя.
Данные требования к характеристикам вышеуказанных препаратов, по мнению Заявителя, противоречат совместным разъяснениям от 31.10.2007 Минэкономразвития и торговли РФ № 16811-АП/Д04, Министерства здравоохранения и соцразвития РФ (Минздравсоцразвития России) № 8035-ВС и ФАС России № ИА/20555 «О применении норм Федерального закона «О размещении заказов» в рамках программы дополнительного лекарственного обеспечения» (далее – Совместное письмо от 31.10.2007) и является нарушением норм Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон «О размещении заказов») и Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон «О защите конкуренции»).
2.В результате проведения внеплановой проверки в соответствии с частью 5 статьи 17 Федерального закона «О размещении заказов», Комиссия установила следующее.
14.09.2011 на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» www.zakupki.gov.ruЗаказчик разместил извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме с начальной (максимальной) ценой контракта – 3 235 474,90 рублей и аукционную документацию.
3.Рассмотрев жалобу Заявителя, представленные материалы и пояснения представителей сторон, в результате проведения внеплановой проверки в соответствии с частью 5 статьи 17 Федерального закона «О размещении заказов», Комиссия признала жалобу обоснованной, исходя из следующего.
Комиссия отмечает, что при принятии решения по существу рассматриваемой жалобы Комиссия руководствовалась, в том числе позицией Минэкономразвития и торговли РФ, ФАС России и Минздравсоцразвития России, изложенной в Совместном письме от 31.10.2007, а также на основании прямого указания ФАС России (письмо от 15.06.2011 № ПС/22722), в котором Омскому УФАС России однозначно предписано следующее:
«Письма ФАС России, подписанные руководителем ФАС России, либо заместителями руководителя ФАС России, нормативными правовыми актами не являются, однако трактуют нормы действующих законов, в том числе, Закона о защите конкуренции и Закона о размещении заказов, разъясняют их применение.
Поскольку поручения руководителей могут содержаться не только в приказах и распоряжениях, но и письмах, подписанных руководителем, либо заместителями руководителя ФАС России, должностным лицам Омского УФАС России необходимо руководствоваться указанными письмами при осуществлении ими своих должностных полномочий.
Таким образом, официальные разъяснения отдельных норм Закона о размещении заказов, содержащиеся в трехстороннем письме Минэкономразвития России № 16811- АП/Д04, Минздравсоцразвития России № 8035-ВС, ФАС России № ИА/20555 от 31.10.2007 «О применении норм. Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», разъяснения о взаимозаменяемости лекарственных препаратов, изделий медицинского назначения и медицинской техники необходимо использовать должностными лицами Омского УФ АС России при рассмотрении жалоб на действия государственных заказчиков и при проведении проверок соблюдения государственными заказчиками требований законодательства о размещении заказов руководствоваться требованиями Закона о размещении заказов и Закона о защите конкуренции».
В соответствии с Совместным письмом от 31.10.2007 при формировании лотов на поставку лекарственных средств заказчику следует исходить из следующего:
- не следует объединять лекарственное средство в один лот с другим лекарственным средством, в случае если по его международному непатентованному наименованию зарегистрировано только одно торговое наименование.
Согласно части 1 статьи 41.6 Федерального закона «О размещении заказов» документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1 - 3.2, 4.1 - 6 статьи 34 настоящего Федерального закона.
В соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 41.6 Федерального закона «О размещении заказов» документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.
При этом в силу части 3.1 статьи 34 Федерального закона «О размещении заказов» документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.
Кроме того, частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» императивно установлено, что при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.
Согласно приложению № 1 Заказчику требовалось поставить следующие лекарственные препараты:
- МНН «Теноксикам» (позиция № 6 Приложения № 1) со следующими характеристиками: «лиофилизат для приготовления р-ра для в/в и в/м введения с р-лем вода для инъекций 20мг №1»;
- Клей фибриновый (позиция № 8 Приложения № 1) со следующими характеристиками: «лиофилизат для приготовления раствора для местного применения, 2 мл /в комплекте с лиофилизатом "Тромбин" 4 МЕ и 500 МЕ; растворами "Апротинин" и "Кальция хлорид"; аппликационным набором "Дупложект" (или эквивалент)».
В жалобе Заявитель указал, что вышеуказанные требования к характеристикам препаратов ограничивают количество участников размещения заказа, т.к. согласно сведениям из Государственного реестра лекарственных средств, зарегистрированных на территории Российской Федерации, размещенном на сайте Минздравсоцразвития России в сети «Интернет»http://grls.rosminzdrav.ru, таким требованиям по препарату с МНН «Теноксикам» соответствует только один препарат с торговым наименование(ТН) «Тексамен» конкретного производителя - Мустафа Невзат Илач Санаи А.Ш. (Турция); Клею фибриновому – один препарат с ТН «Тиссукол Кит» производства Бакстер АГ (Австрия).
На заседании Комиссии представители Заказчика согласились с утверждением Заявителя о том, что указанным препаратам с характеристиками, установленными в Приложении № 1, соответствует только по одному конкретному препарату, указанному Заявителем в жалобе.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что требования к характеристикам лекарственных препаратов: МНН «Тексамен» и «Клей фибриновый», установленные Заказчиком в нарушение вышеуказанного Совместного письма от 31.10.2007, указывающие на препараты одного торгового наименования и конкретного производителя по каждому из лекарственных препаратов, является нарушением части 3.1 статьи 34 Федерального закона «О размещении заказов» и части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции».
4.При рассмотрении жалобы Комиссия не ограничена ее доводами, в силу пункта 3.25 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 14.11.2007 № 379, зарегистрированного в Минюсте России 10.12.2007 № 10661 (далее - Административный регламент), проверяет размещение заказа в полном объеме.
В результате проведения внеплановой проверки в соответствии с частью 5 статьи 17 Федерального закона «О размещении заказов» Комиссия не установила иных нарушений при размещении заказа.
Учитывая изложенное и руководствуясь частью 6 статьи 60 Федерального закона «О размещении заказов», пунктами 5.5, 5.6 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 26.01.2011 № 30, зарегистрированного в Минюсте РФ 21.03.2011. № 20204, пунктами 3.32 и 3.35 Административного регламента, Комиссия
Решила:
1.Признать обоснованной жалобу ООО «Медицинская компания «Фармэкс» на действия БУЗ
ОО «КОД» при проведении открытого аукциона в электронной форме (извещение № 0352200022711000098) на поставку нестероидных противовоспалительных средств и средств, влияющих на систему свертывания крови.
2.Признать в действиях БУЗ ОО «КОД» нарушение требований части 3.1 статьи 34 Федерального закона «О размещении заказов», части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции».
3.В соответствии с частью 9 статьи 17 Федерального закона «О размещении заказов» выдать БУЗ ОО «КОД», его единой комиссии и оператору электронной площадки ООО «РТС-Тендер» предписание об устранении нарушений законодательства о размещении заказов.
Приложения
2011-10-12 Приложение к Решению от 12 октября 2011 года № Б/Н Предписание