Решение Омского УФАС России от 23.09.2010 г № 10
По результатам выездной внеплановой проверки ООО «Супермаркет Семейный»
На основании поручений Президента Российской Федерации от 28.12.2009 г. Пр-3513, Председателя Правительства Российской Федерации от 19.01.2010 г. ВП-П13-239, ФАС России от 09.04.2010 г. № ИА/10132, от 26.04.2009 г. № ИА/1505-ПР, на основании статей 23-26 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), в соответствии с приказом руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 18.08.2010 г. № 174 была проведена выездная внеплановая проверка в отношении в ООО «Супермаркет Семейный» (ул. Маршала Жукова, 72/1, г. Омск, 644010).
Продолжительность проверки: 33 календарных дня.
С копией приказа о проведении внеплановой выездной проверки ознакомлен: (…..)
При проведении проверки присутствовали: (…..) – генеральный директор ООО «Супермаркет Семейный».
Предметом проводимой проверки является: соблюдение обязательных требований, установленных Федеральным законом от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», Федеральным законом от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Срок проведения проверки: проверка начата 23.08.2010 г., закончена 24.09.2010 г.
В ходе проверки инспекцией установлено следующее.
1.Торговая сеть ООО «Супермаркет Семейный» (далее по тексту – Общество) осуществляет свою деятельность на основании Устава ООО «Супермаркет Семейный» (редакция № 2), утвержденного протоколом № 1 внеочередного общего собрания участников от 01.12.2009 г. Согласно Уставу предметом деятельности ООО «Супермаркет Семейный» является: розничная торговля в неспециализированных магазинах, преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия, сдача в наем собственного нежилого недвижимого имущества, производство общестроительных работ, рекламная деятельность, издание книг, брошюр, буклетов и аналогичной продукции, в том числе для слепых, полиграфическая деятельность, прочая оптовая торговля, научные исследования и разработки в области естественных и технических наук, деятельность в области архитектуры, инженерно-техническое проектирование в промышленности и строительстве, а также другие виды деятельности, не запрещенные законодательством РФ.
Генеральным директором ООО «Супермаркет Семейный» на момент начала проведения проверки является (…..) (решение учредителей ООО «Супермаркет Семейный» от (…..).
В настоящее время у ООО «Супермаркет Семейный» в географических границах города Омска действует 4 обособленных подразделения, созданных приказами генерального директора ООО «Супермаркет Семейный».
2.В процессе проведения проверки, с целью оценки договорных практик между поставщиками продовольственных товаров и торговой сетью ООО «Супермаркет Семейный» на предмет их соответствия требованиям Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее по тексту - Закон о регулировании торговой деятельности) и выявления признаков нарушения Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) инспекцией Омского УФАС России 20.05.2010 г. были осуществлены следующие действия:
- запрошена информация по всем поставщикам продовольственных товаров разных групп товаров, с которыми Общество осуществляет сотрудничество, их фирменное наименование, их организационно-правовые формы, объемы поставок в торговую сеть ООО «Супермаркет Семейный»;
- рассмотрены действующие договоры поставки продовольственных товаров со всеми приложениями, заключенные ООО «Супермаркет Семейный» с поставщиками продовольственных товаров;
- договоры возмездного оказания услуг со всеми приложениями, заключенные ООО «Супермаркет Семейный» с поставщиками продовольственных товаров;
- опрошены поставщики (десять процентов), осуществляющие поставки продовольственных товаров в ООО «Супермаркет Семейный».
3.Согласно части 7 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности в случае, если между хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, заключается договор поставки продовольственных товаров с условием оплаты таких товаров через определенное время после их передачи хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, срок оплаты таких товаров для установления данным договором определяется в зависимости от срока годности продовольственных товаров.
Согласно проведенному инспекцией Омского УФАС России анализу договоров, которыми предусмотрены условия оплаты таких товаров через определенное время после их передачи в торговую сеть, оплата Обществом товара производится в течение определенного количества дней с момента поставки товара, при этом в таких договорах, не предусмотрено, что срок оплаты зависит от срока годности поставленного товара, что является прямым нарушением части 7 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности.
Таким образом, ООО «Супермаркет Семейный» при заключении с 01.02.2010 г. договоров поставки товара не соблюдает требования в части включения в такие договоры условия оплаты товара в зависимости от их срока годности, и не привело в соответствие с требованиями, установленными частью 7 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности, договоры, заключенные до 01.02.2010 г. (вступление в законную силу Закона о регулировании торговой деятельности), которые согласно представленному Обществом реестру действующих договоров в 2010 г., являются действующими.
4.Инспекцией в процессе проведения проверки был проведен сравнительный анализ условий договоров поставщиков аналогичной продукции с сопоставимыми объемами поставок, поставляемыми разными поставщиками в торговую сеть ООО «Супермаркет Семейный», в ходе которого установлено, что в указанных договорах, заключенных с одними поставщиками аналогичной продукции, содержатся неравные условия по сравнению с другими поставщиками аналогичной продукции.
Так, при анализе договоров на поставку сахара, заключенных с разными поставщиками, в договорах поставки такой группы товаров установлены разные сроки оплаты покупателем (ООО «Супермаркет Семейный») поставленного товара. Для отдельных поставщиков установлены сроки оплаты 1 раз в 2 недели, для других предоплата 100%. При анализе договоров на поставку крупы, заключенных с разными поставщиками, в договорах поставки такой группы товаров также установлены разные сроки оплаты Обществом поставленного товара. Для отдельных поставщиков установлены сроки оплаты 1 раз в неделю, для других - 21 день.
Пунктом 1 части 1 статьи 13 установлено, что хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, запрещается создавать дискриминационные условия. Установление Обществом в договорах поставки разных сроков оплаты для поставщиков аналогичной продукции носит дискриминационный характер.
5.Часть 4 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности устанавливает, что соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров. Размер указанного вознаграждения подлежит согласованию сторонами этого договора, включению в его цену и не учитывается при определении цены продовольственных товаров. Размер вознаграждения не может превышать десять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров.
Инспекцией Омского УФАС России был проведен анализ соглашений о выплате премии, заключенных ООО «Супермаркет Семейный» с поставщиками продовольственных товаров, в ходе которого установлено, что размер вознаграждения превышает установленный законом десятипроцентный предел.
Так, согласно договорам поставки, заключенным ООО «Супермаркет Семейный»:
- с ООО «Колбасный мир» от 01.01.2007 г. поставщик предоставляет покупателю скидку в размере (…)%;
- с ООО «Огонек», от 01.01.2008 г. поставщик предоставляет покупателю скидку в размере (…)%.
Указанные договоры являются действующими, по данным договорам в настоящее время осуществляются поставки продовольственных товаров, подтверждением чего являются счет-фактура № КО-0009788 от 24.09.2010 г., где поставщиком является ООО «Колбасный мир», счет- фактура № 2206 от 24.09.2010 г., где поставщиком является ООО «Огонек».
Условие в предоставлении скидки в размере двадцати процентов противоречит предусмотренному частью 4 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности запрету, так как установленные в договорах размеры вознаграждений в виде премии превышают десять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров.
6.В ходе проведения анализа договоров поставки продовольственных товаров, заключенных ООО «Супермаркет Семейный» с поставщиками продовольственных товаров, также усмотрены нарушения подпункта «г» пункта 2 части 1 статьи 13 Закона о регулировании торговой деятельности, в котором установлен запрет в навязывании контрагенту условия о внесении хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, платы за право поставок таких товаров хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность посредством организации торговой сети, в функционирующие или открываемые торговые объекты.
Так, согласно дополнительному соглашению № 1 к договору поставки № 192-ВС от 11.11.2009 г., заключенному ООО «Супермаркет Семейный» с ООО «Восток», поставщик устанавливает бонус (скидку) за вхождение в сеть в размере (…).
7.Частью 12 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности установлено, что включение в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров определенных действий, об оказании услуг по рекламированию товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров не допускается.
ООО «Супермаркет Семейный» (покупатель) с ООО «Инбев Трейд» (продавец) заключен договор о сотрудничестве в области реализации продукции № 1265 от 01.02.2010 г., предметом которого является поставка продавцом пива в соответствии с заявкой покупателя, а покупатель обязуется за свой счет принимать, хранить, продвигать и своевременно оплачивать продукцию. В соответствии с пунктом 11.4 указанного договора продавец оказывает покупателю маркетинговую и рекламную поддержку.
Включение в указанный договор одновременно условий поставки продукции и оказание маркетинговой и рекламной услуги относительно продвижении продукции является нарушением части 12 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности.
8.ООО «Супермаркет Семейный» в ходе проверки был представлен список поставщиков, с которыми Общество осуществляет сотрудничество. Инспекция Омского УФАС России из представленного списка поставщиков осуществило выборку хозяйствующих субъектов, поставляющих в ООО «Супермаркет Семейный» продовольственные товары (по разным товарам, объемам поставки) в размере десять процентов от общего числа поставщиков, рассмотрены договоры поставки, заключенные ООО «Супермаркет Семейный» с поставщиками, вошедшими в выборную совокупность.
Поставщиками, вошедшими в выборную совокупность, представлена информация, в соответствии с запросами, направленными в их адрес Омским УФАС России с целью установления фактов навязывания невыгодных условий договоров.
При проведении анализа представленной данными поставщиками информации, фактов навязывания невыгодных условий договоров не установлено.
Жалоб, заявлений, обращений от хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров в ООО «Супермаркет Семейный», в процессе проведения контрольного мероприятия в Омское УФАС России не поступало.
9.Частью 1 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности установлено, что хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность посредством организации торговой сети, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту, осуществляющему поставки продовольственных товаров, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" или путем предоставления запрашиваемой информации безвозмездно в четырнадцатидневный срок со дня получения соответствующего запроса.
В ходе проведения данной проверки ООО «Супермаркет Семейный» представлена информация (вх. № 6488 от 16.09.2010 г.), согласно которой ООО «Супермаркет Семейный» информацию об условиях отбора контрагента до потенциальных поставщиков не доводит, никаких условий отбора контрагентов не устанавливает. Обсуждение с потенциальными поставщиками продовольственных товаров условий работы основывается, прежде всего, на ассортиментной матрице продуктов и не маловажную роль играет предложенная цена на эти продукты.
Таким образом, в действиях ООО «Супермаркет Семейный» усматриваются нарушения части 1 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности, так как Общество не исполняет обязанности по обеспечению хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров, доступа к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора одним из способов, установленных частью 1 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности.
10.Инспекцией Омского УФАС России при проведении проверки был проведен анализ цен поставки, розничных цен, установленных на социально-значимые продовольственные товары первой необходимости, в соответствии с перечнем отдельных видов социально значимых продовольственных товаров первой необходимости, в отношении которых могут устанавливаться предельно допустимые розничные цены, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 15.07.2010 г. № 530.
Анализ представленной информации о ценах поставки и о розничных ценах на социально-значимые продукты первой необходимости в динамике на 01.01.2010г., на 01.04.2010г., на 01.07.2010г., на 02.08.2010г., на 09.08.2010г., на 16.08.2010г., на 23.08.2010г., на 30.08.2010г. показал, что за период с 01.01.2010г. по 30.08.2010г. наблюдалось увеличение торговых наценок на следующие продукты: гречку ядрицу (Алтай) с 5,6% на 01.07.2010г. до 7,8% на 02.08.2010г. и до 9,7% - на 16.08.2010г.; муку пшеничную (Мария) с 15,7% на 01.04.2010г. до 16,1% на 02.08.2010г.; муку пшеничную (Макфа) – с 11,7% на 01.04.2010г. до 16,0% на 02.08.2010г.; на лук репчатый – с 15,9% на 01.01.2010г. до 24,9% на 01.07.2010г.; на картофель – с 16,2% на 01.01.2010г. до 25,1% на 01.04.2010г.; гречку ядрицу (Увелка)– с 20% на 16.08.2010г. до 22,4% на 30.08.2010г.; масло подсолнечное (Олейна) – с 20% на 01.01.2010г. до 28,3% на 02.08.2010г.; на сахар песок (Омск) – с 1,5% на 01.01.2010г. до 15,9% на 01.04.2010г.; сахар песок (Краснодар) – с 1,4% на 01.04.2010г. до 3,1% на 01.07.2010г. и до 10,2% на 09.08.2010г.; яйцо куриное (2с.10шт.) – с 10,7% на 01.07.2010г. до 16,2% на 02.08.2010г.; яйцо куриное (дерев. 1с. 10 шт.) – с 14,9% на 01.01.2010г. до 16% на 01.04.2010г. и до 18,6% на 09.08.2010г.; яйцо куриное (йод 1с. 10шт.) с 8,2% на 01.01.2010г. до 15,9% на 01.04.2010г. и с 15,8% на 09.08.2010г. до 19,6% на 16.08.2010ш.; на кур (Москаленки) – с 2,3% на 01.04.2010г. до 14,4% на 01.07.2010г.; на морковь – с 20,1% на 01.01.2010г. до 25,2% на 01.04.2010г., на рис (Мария) – с 16% на 01.01.2010г. до 19,9% на 01.04.2010г., на молоко (Любино) – с 5,3% на 01.04.2010г. до 6,4% на 01.07.2010г.; на молоко (Молочная река) с 15,8% на 01.04.2010г. до 19,4% на 01.07.2010г.; на молоко (Манрос 2,5%) – с 6,0% на 23.08.2010г. до 11,6% на 30.08.2010г.; на пшено (Пассим) с 16,1% на 01.07.2010г. до 29,3% на 02.08.2010г.; на чай (Майский) – с 17,6% на 01.04.2010г. до 26,2% на 01.07.2010г. При этом следует отметить, что в дальнейшем на такие продукты, как лук репчатый, картофель, сахар песок (Омск), сахар-песок (Краснодар), яйцо куриное (йод 1с. 10 шт.), куры (Москаленки), морковь наблюдалось некоторое снижение торговых наценок.
Инспекцией Омского УФАС России была запрошена информация о формировании Обществом цены договора поставки продовольственных товаров, запрошен документ Общества, которым предусмотрено регулирование цен на продовольственные товары, регулирование торговых надбавок к ценам на продовольственные товары, поставляемые поставщиками в торговую сеть, которым руководствуется ООО «Супермаркет Семейный».
Согласно устным пояснениям генерального директора (…..) никаким документом Общество при формировании цены не руководствуется, торговые надбавки устанавливаются произвольно в каждом подразделении (филиале Общества) самостоятельно.
При этом, согласно представленной ООО «Супермаркет Семейный» информации (вх. № 6488 от 16.09.2010 г.) торговая наценка на значимые продукты питания составляет от 3 до 16 %.
Представленная Обществом данная информация противоречит анализу, проведенному инспекцией, в ходе которого установлено, что торговая наценка на отдельные социально-значимые продукты питания достигала до 26,3 % (пшено «Пассим» с 16,1% на 01.07.2010г. до 29,3% на 02.08.2010г.). (…..).
11.Согласно части 2 статьи 22 Закона о регулировании торговой деятельности условия договоров поставки продовольственных товаров, заключенных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, должны быть приведены в соответствие с требованиями указанного закона в течение ста восьмидесяти дней со дня вступления в силу Закона о регулировании торговой деятельности (до 31.07.2010 г.).
Инспекцией в процессе проведения выездной внеплановой проверки установлено, что в нарушение части 2 статьи 22 Закона о регулировании торговой деятельности Обществом до 31.07.2010 г. не были приведены в соответствие заключенные до 01.02.2010 г. договоры и соглашения, о чем свидетельствуют материалы данной выездной внеплановой проверки.
На основании вышеизложенного инспекция Омского УФАС России в ходе проведения выездной внеплановой проверки усмотрела в действиях ООО «Супермаркет Семейный» признаки нарушения частей 1, 4, 7, 12 статьи 9, пункта 1, подпункта «г» пункта 2 части 1 статьи 13, части 2 статьи 22 Закона о регулировании торговой деятельности, выразившиеся:
- в не исполнении обязанности по обеспечению хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров, доступа к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора одним из способов, установленных Закона о регулировании торговой деятельности (часть 1 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности);
- в установлении в договорах поставки, заключенных Обществом с поставщиками, размера вознаграждения, превышающего десять процентов (часть 4 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности);
- в несоблюдении требований Закона о регулировании торговой деятельности в части включения в договоры поставки условий оплаты товара в зависимости от срока годности (часть 7 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности);
- во включении в договор поставки товаров одновременно условий поставки продукции и оказание маркетинговой и рекламной услуги (часть 12 статьи 9 Закона о регулировании торговой деятельности);
- в создании дискриминационных условий поставщикам аналогичной продукции, в части установления для них разных сроков оплаты по договорам поставки (пункт 1 части 1 статьи 13 Закона о регулировании торговой деятельности);
- в установлении в соглашении условия внесения в качестве вознаграждения платы за право поставки товаров в ООО «Супермаркет Семейный» (подпункт «г» пункта 2 части 1 статьи 13 Закона о регулировании торговой деятельности);
- в неприведении действующих договоров, заключенных до дня вступления в силу Закона о регулировании торговой деятельности в соответствие с требованиями указанного закона (часть 2 статьи 22 Закона о регулировании торговой деятельности).
Признаки нарушений, установленные инспекцией в ходе проведения проверки в ООО «Супермаркет Семейный», отражены в настоящем акте.
Учитывая вышеизложенное, рассмотрев в процессе выездной внеплановой проверки в ООО «Супермаркет Семейный» договоры поставки, а также представленные Обществом в Омское УФАС России материалы и информацию, инспекция Омского УФАС России по результатам выездной внеплановой проверки пришла к заключению:
1.Выдать ООО «Супермаркет Семейный» рекомендации об устранении выявленных нарушений статьи 9 Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», о приведении в соответствие действующие договоры поставки продовольственных товаров всем требованиям, установленным статьей 9 Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».
2.Материалы выездной внеплановой проверки передать должностному лицу Омского УФАС России для принятия решения о возбуждении в отношении ООО «Супермаркет Семейный» дела по признакам нарушений пункта 1, подпункта «г» пункта 2 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».
Копии документов, полученных инспекцией Омского УФАС России в ходе проведения проверки, хранятся в Омском УФАС России.
Подписи руководителя и участников инспекции.