Приложение к Решению от 27.01.2010 г № Б/Н
Особое мнение заместителя председателя Комиссии Омского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов на территории Омской области, начальника отдела контроля размещения государственного заказа Т.П.Шмаковой
В Омское УФАС России поступила жалоба заявителя (вх. № 310ф-03 от 20.01.2010) на действия заказчика бюджетное учреждение Омской области «Региональный информационно-аналитический центр системы образования» и уполномоченного органа - Министерство образования Омской области при проведении открытого аукциона на поставку комплектов программно-технических средств для оснащения рабочих мест детей-инвалидов и педагогических работников, а также центров дистанционного образования детей-инвалидов для нужд бюджетного учреждения.
На основании пункта 2.5 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, утвержденных приказом Федеральной антимонопольной службы от 14.11.2007 № 379, зарегистрированного в Минюсте РФ 10.12.2007 № 10661 (далее – Административный регламент), ФАС России и ее территориальные органы осуществляют рассмотрение жалоб, поданных участниками размещения заказов в соответствии с законодательством о размещении заказов.
В силу части 1 статьи 57 и частей 4 и 5 статьи 58 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон «О размещении заказов») правом подачи жалобы на действия (бездействие) заказчика наделяется исключительно участник размещения заказа .
По определению, данному в части 1 статьи 8 Федерального закона «О размещении заказов» участниками размещения заказов являются лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта .
Проанализировав указанные нормы Федерального закона «О размещении заказов», считаю, что для того, чтобы перейти в статус «лицо, претендующее на заключение государственного или муниципального контракта», это лицо должно совершить какие-либо действия, свидетельствующие о его намерении претендовать на заключение государственного или муниципального контракта при размещении заказа , в данном случае действия, связанные с участием в торгах, запросе котировок.
При этом такими действиями может быть обращение о предоставлении необходимой документации, о разъяснении положений документации и т.п.
Соответственно для подтверждения статуса участника размещения заказа при подаче жалобы необходимо представить сведения о совершении таких действий.
В силу вышеуказанного, не представив сведений о том, что оно является лицом, претендующим на заключение государственного или муниципального контракта, т.е. участником размещения заказа, «любое лицо» не вправе обжаловать действия заказчика, уполномоченного органа, следовательно, жалоба должна считаться поданной с нарушением требований частей 4 и 5 статьи 58 Федерального закона «О размещении заказов», что в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 59 Федерального закона «О размещении заказов» является основанием для ее возвращения.
Моя позиция основана, в том числе на судебной практике, например, постановлении Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 11.12.2006 № А78-3648/2006-Ф02-6535/06-С1, постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.01.2009 № Ф04-549/2009 (20500-А45-23), постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 04.05.2009 по делу № А55-11966/2008.
Более того, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа довел (исх.№ СП-14/624-2009 от 25.12.2009) до сведения Омского УФАС России «Обзор практики Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа по рассмотрению споров, связанных с участием антимонопольных органов», в котором использованы постановления за 2008-2009 годы, в пункте 17 которого прямо указано: «Претендующим лицом является лицо, публично заявившее о своих намерениях бороться за право заключить контракт на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые могут быть выражены в обращении с заявлением о предоставлении документации, сопровождающей соответствующую процедуру размещения заказа, заявке, требовании о разъяснении положений документации».
При вышеприведенной позиции Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа у территориальных органов ФАС России, подпадающих под подсудность данного арбитражного суда, практически отсутствуют шансы отстоять позицию, отличную от позиции этого судебного органа, что может повлечь не только возмещение судебных расходов, но и снижение показателей эффективности деятельности (рейтингов) Омского УФАС России, поскольку ФАС России оценивает рейтинги территориальных органов, в том числе и по соотношению количества выданных предписаний к исполненным, обжалованных решений к отмененным судами.
Шмакова Тамара Петровна
27.01.2010